一、某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目EPC 招標(biāo)案
2020 年某月某日，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)某工程項(xiàng)目管理有限公司受招標(biāo)人某建設(shè)投資有限公司的委托，發(fā)布了《某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包（EPC） 招標(biāo)公告》，項(xiàng)目概況為：改擴(kuò)建停車位共計(jì)3433 個(gè)。新建項(xiàng)目有某鎮(zhèn)露天停車場(chǎng)、某文化園停車場(chǎng)及某廣場(chǎng)地下停車場(chǎng)，新建停車位共計(jì)3324 個(gè)。其中某鎮(zhèn)露天停車場(chǎng)位于某鎮(zhèn)派出所旁，規(guī)劃用地面積19157.57 平方米，約28.7 畝，計(jì)劃建設(shè)682 個(gè)停車位；某文化園停車場(chǎng)新建地下停車位1000 個(gè)，地上停車位500 個(gè)，用地面積23988.21 平方米，約35.98 畝；某廣場(chǎng)地下停車場(chǎng)位于某大道中段，新建地下停車位1142 個(gè)，共兩層，每層為20000 平方米，用地面積為45.04 畝。項(xiàng)目總投資額為27832.13 萬元，其中建安費(fèi)約15582.63 萬元。招標(biāo)范圍為：本項(xiàng)目中招標(biāo)人指定承包人實(shí)施的全部擬建建筑物及配套附屬工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、質(zhì)量保修。投標(biāo)人須同時(shí)具有建設(shè)行政主管部門核發(fā)的巖土工程勘察（巖土工程）專業(yè)乙級(jí)及以上資質(zhì)和建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的市政公用行業(yè)專業(yè)設(shè)計(jì)乙級(jí)及以上資質(zhì)和具有建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的市政公用工程施工總承包貳級(jí)及以上資質(zhì)，并在人員、設(shè)備、資金等方面具有相應(yīng)的建設(shè)工程總承包能力。投標(biāo)人擬派勘察負(fù)責(zé)人需具備注冊(cè)在本單位的國家注冊(cè)土木（巖土）工程師資格；設(shè)計(jì)負(fù)責(zé)人需具備注冊(cè)在本單位的市政公用工程專業(yè)高級(jí)工程師（或注冊(cè)一級(jí)建筑師）；施工負(fù)責(zé)人（項(xiàng)目經(jīng)理）須同時(shí)具備注冊(cè)在本單位的市政公用工程（專業(yè)）貳級(jí)注冊(cè)建造師資格和安全生產(chǎn)考核合格B 證，未擔(dān)任其他在建項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理。
在該停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目EPC招標(biāo)案中，將勘察包含在了EPC 招標(biāo)的范圍之內(nèi)，那么，這種做法，從法律法規(guī)的角度，是否合法合規(guī)呢？
二、“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” ≠“EPC”
在該停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目EPC 招標(biāo)案中，將“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” =“EPC”，但實(shí)質(zhì)上，“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” ≠“EPC”。
根據(jù)原建設(shè)部2003 年2 月13 日發(fā)布的《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》（ 建市〔2003〕30 號(hào)）的規(guī)定：“工程總承包主要有如下方式：1、設(shè)計(jì)采購施工（EPC）/ 交鑰匙總承包。設(shè)計(jì)采購施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。交鑰匙總承包是設(shè)計(jì)采購施工總承包業(yè)務(wù)和責(zé)任的延伸，最終是向業(yè)主提交一個(gè)滿足使用功能、具備使用條件的工程項(xiàng)目。2、設(shè)計(jì)— 施工總承包（D-B）。設(shè)計(jì)— 施工總承包是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目設(shè)計(jì)和施工，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。根據(jù)工程項(xiàng)目的不同規(guī)模、類型和業(yè)主要求，工程總承包還可采用設(shè)計(jì)—采購總承包（E-P）、采購—施工總承包（P-C）等方式。”
因此，在該停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目EPC 招標(biāo)案中，其招標(biāo)范圍為“本項(xiàng)目中招標(biāo)人指定承包人實(shí)施的全部擬建建筑物及配套附屬工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、質(zhì)量保修”，其招標(biāo)公告的名稱不應(yīng)當(dāng)為《某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包（EPC） 招標(biāo)公告》，而應(yīng)當(dāng)為《某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目工程總承包招標(biāo)公告》或《某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目勘察、設(shè)計(jì)、施工工程總承包招標(biāo)公告》，而不能將“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包”與“EPC”相等同或混同。
另外，根據(jù)國際咨詢工 程師聯(lián)合會(huì)（Fédération lnternationale Des lngénieurs Conseils，法文縮寫FIDIC） 發(fā)布的“EPC/Turnkey Contract 1st Ed （1999 Silver Book）”，其EPC 合 同 條 件 為 “Conditions of Contract for Engineering， Procurement and Construction”，即按照合同約定對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)行等實(shí)行全過程的承包，但也沒有包括勘察在內(nèi)因此，對(duì)于“勘察可否納入EPC 招標(biāo)范圍之內(nèi)？”，答案是EPC 本身即不包含勘察工作。
那么，是否可以換個(gè)表述：勘察可否納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)呢？
三、法律允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)
前文已分析，“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” ≠“EPC”， 不能將“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” 與“EPC” 混同或等同。但根據(jù)原建設(shè)部2003 年2 月13 日發(fā)布的《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》（建市〔2003〕30 號(hào)）的規(guī)定，工程總承包的方式只有設(shè)計(jì)采購施工（EPC）/ 交鑰匙總承包、設(shè)計(jì)—施工總承包（D-B）、設(shè)計(jì)—采購總承包（E-P）、采購—施工總承 包（P-C）等，并無“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包”。
同時(shí)，根據(jù)國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（FIDIC）發(fā)布的“彩虹系列”合同條件，即紅皮書（《土木工程施工合同條件》）、黃皮書（《機(jī)電工程合同條件》）、橙皮書（《設(shè)計(jì)、施工及交鑰匙合同條件》）、白皮書（《業(yè)主與咨詢工程師服務(wù)協(xié)議模式》）、銀皮書（《設(shè)計(jì)、采購及施工合同條件》）和綠皮書（《簡短合同格式》等，也并無“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包” 的合同條件。
那么，將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)？從法律上來說，是否可行呢？
答案是可行的。法律依據(jù)為《中華人民共和國建筑法》第二十四條的規(guī)定：“提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，禁止將建筑工程支解發(fā)包。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位，也可以將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、設(shè)備采購的一項(xiàng)或者多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位；但是，不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建筑工程支解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包單位�！币虼�，從法律的角度，《中華人民共和國建筑法》允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)。
另外，根據(jù)即將實(shí)施的 《中華人民共和國民法典》第七百八十八條的規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同�！币约暗谄甙倬攀粭l的規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人訂立勘察、設(shè)計(jì)、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個(gè)承包人�？偝邪嘶蛘呖辈�、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成�！币虼�，對(duì)于即將實(shí)施的《中華人民共和國民法典》，不僅并未禁止將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)，反而還規(guī)定了“總承包人”這一特殊主體。
因此，綜上，從現(xiàn)行有效的《中華人民共和國建筑法》第二十四條的規(guī)定來看，法律是允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)。在前文某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目EPC 招標(biāo)案中，其實(shí)質(zhì)應(yīng)屬于某停車場(chǎng)建設(shè)項(xiàng)目工程總承包招標(biāo)，因?yàn)槠湔袠?biāo)范圍包含了勘察，但其不屬于EPC 招標(biāo)，理由前文已述，不再贅述。
四、最新的工程總承包管理規(guī)定雖未明文允許但也并未明文禁止將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)
我國對(duì)于工程總承包的法規(guī)政策，除了前述的《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國建筑法》等的規(guī)定之外，還有一些專門規(guī)定工程總承包的政策文件，比如：原建設(shè)部2003 年 2 月 13 日發(fā)布的《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》（ 建市〔2003〕30 號(hào)）、原建設(shè)部辦公廳2003 年11 月21 日發(fā)布的《關(guān)于工程總承包市場(chǎng)準(zhǔn)入問題的復(fù)函》（建辦市函〔2003〕573 號(hào)）、住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部2016 年5 月 20 日發(fā)布的《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)工程總承包發(fā)展的若干意見》（建市〔2016〕93 號(hào)）等，以及今年3 月1 日開始實(shí)施的由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部和國家發(fā)展和改革委員會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）等。
在最新的工程總承包管理規(guī)定，即《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（ 建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）中，其對(duì)工程總承包的定義，并未明文包含勘察，其具體規(guī)定為第三條：“本辦法所稱工程總承包，是指承包單位按照與建設(shè)單位簽訂的合同，對(duì)工程設(shè)計(jì)、采購、施工或者設(shè)計(jì)、施工等階段實(shí)行總承包，并對(duì)工程的質(zhì)量、安全、工期和造價(jià)等全面負(fù)責(zé)的工程建設(shè)組織實(shí)施方式。”
而且，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)） 第七條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在發(fā)包前完成項(xiàng)目審批、核準(zhǔn)或者備案程序。采用工程總承包方式的企業(yè)投資項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)或者備案后進(jìn)行工程總承包項(xiàng)目發(fā)包。采用工程總承包方式的政府投資項(xiàng)目，原則上應(yīng)當(dāng)在初步設(shè)計(jì)審批完成后進(jìn)行工程總承包項(xiàng)目發(fā)包；其中，按照國家有關(guān)規(guī)定簡化報(bào)批文件和審批程序的政府投資項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)在完成相應(yīng)的投資決策審批后進(jìn)行工程總承包項(xiàng)目發(fā)包�！币虼�，對(duì)于“采用工程總承包方式的政府投資項(xiàng)目”，原則上應(yīng)當(dāng)在初步設(shè)計(jì)審批完成后進(jìn)行工程總承包項(xiàng)目發(fā)包，而完成初步設(shè)計(jì)審批工作，則勘察工作也必須要完成。因?yàn)椤督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五條明文規(guī)定：“從事建設(shè)工程活動(dòng)，必須嚴(yán)格執(zhí)行基本建設(shè)程序，堅(jiān)持先勘察、后設(shè)計(jì)、再施工的原則。縣級(jí)以上人民政府及其有關(guān)部門不得超越權(quán)限審批建設(shè)項(xiàng)目或者擅自簡化基本建設(shè)程序。”
同時(shí)，《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（ 建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）第九條也明文規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的特點(diǎn)和需要編制工程總承包項(xiàng)目招標(biāo)文件，主要包括以下內(nèi)容：……；（五）建設(shè)單位提供的資料和條件，包括發(fā)包前完成的水文地質(zhì)、工程地質(zhì)、地形等勘察資料，以及可行性研究報(bào)告、方案設(shè)計(jì)文件或者初步設(shè)計(jì)文件等；……�！币虼�， 啟動(dòng)工程總承包招標(biāo)，在招標(biāo)文件中需要包含的水文地質(zhì)、工程地質(zhì)、地形等勘察資料，是需要提前實(shí)施勘察工作才具備該等資料的，也就意味著，工程總承包的招標(biāo)范圍是不包含勘察的。
哪是否意味著，最新的工程總承包管理規(guī)定《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（ 建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）禁止或不允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)？答案也是否定的。
前述《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)） 第三條、第七條、第九條等，均未明文禁止將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)。最新的工程總承包管理規(guī)定《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)） 作為政策文件，在制訂的時(shí)候， 必須要遵循現(xiàn)行有效的《中華人民共和國建筑法》的規(guī)定， 不能突破或違反作為上位法的《中華人民共和國建筑法》的規(guī)定，而《中華人民共和國建筑法》是允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)的。但是，最新的工程總承包管理規(guī)定《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）前述第三條、第七條、第九條等的規(guī)定，雖未明文禁止或不允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)，但至少傳遞的一個(gè)“信號(hào)”是：不鼓勵(lì)或不提倡將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)！至于為什么不鼓勵(lì)或不提倡將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)，其理由甚多， 比如國際通行的做法、工程總承包的發(fā)包價(jià)格、工程總承包的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)機(jī)制等，在此不一一贅述，感興趣的讀者可自行搜集相關(guān)資料予以了解。
五、結(jié)語
綜前所述，我們不能將“勘察、設(shè)計(jì)、施工總承包”與“EPC”混同或等同，“勘察可否納入EPC 招標(biāo)范圍之內(nèi)”本身其實(shí)是一個(gè)偽命題，EPC（Engineering Procurement Construction） 并不包含勘察的內(nèi)容。但“勘察可否納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)”卻是一個(gè)實(shí)實(shí)在在的問題， 從現(xiàn)行有效的《中華人民共和國建筑法》的規(guī)定來看，答案是肯定的，是可以的。從最新的工程總承包管理規(guī)定《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕12 號(hào)）的規(guī)定來看，其也并未明文禁止或不允許將勘察納入工程總承包招標(biāo)范圍之內(nèi)。
